起草公司章程注意事項(xiàng)
現(xiàn)如今，我們都跟章程有著直接或間接的聯(lián)系，章程是組織、社團(tuán)經(jīng)特定的程序制定的關(guān)于組織規(guī)程和辦事規(guī)則的規(guī)范性文書。那么擬定章程真的很難嗎？下面是小編為大家整理的起草公司章程注意事項(xiàng)，歡迎大家分享。
起草公司章程注意事項(xiàng)
一、應(yīng)符合法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定
在制定或修改公司章程時(shí)，應(yīng)注意三個(gè)問題：
1、制定或修改公司章程的權(quán)利屬于股東會;
2、制定或修改公司章程須以股東會決議進(jìn)行;
3、制定或修改的公司章程不得違背公司法的強(qiáng)制性條款。
公司章程的制定由股東會通過后，股東在公司章程上簽名或蓋章，然后向工商行政管理機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。
公司章程的修改應(yīng)遵循以下程序：
首先由董事會提出修改公司章程的提議，并提出公司章程的修改草案;
其次將修改公司章程的提議通知其他股東;
第三由股東會對公司章程修改條款進(jìn)行表決。修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過并制作股東會決議。關(guān)于公司章程修改的股東會決議作出后，公司應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
二、要與公司治理有機(jī)地結(jié)合
我國有限公司治理的模式大多由股東會、董事會和監(jiān)事會構(gòu)成，股東會是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。在制定和修改公司章程的過程中，要將三大機(jī)構(gòu)與公司治理有機(jī)結(jié)合，以致發(fā)揮最大功效。如何做到有機(jī)結(jié)合，則應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：
1、應(yīng)規(guī)定明確、詳盡的股東會議事規(guī)則，使股東會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。同時(shí)，應(yīng)將股東、股東會的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡并具有可操作性。
2、應(yīng)規(guī)范董事會的運(yùn)作。
(1)要明確董事會的權(quán)力范圍，尤其要使董事會和股東會之間權(quán)力配置明晰化;
(2)要規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評審、股東大會選舉、罷免等規(guī)則，同時(shí)明確董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任;
(3)要建立健全董事會議事規(guī)則，包括對董事會會議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定;
(4)要強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金，利用職務(wù)便利損害公司利益等。
3、應(yīng)充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。不但要明確監(jiān)事會、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會構(gòu)成及議事規(guī)則，更重要的是要明確監(jiān)事會行使權(quán)力的途徑及保障，使監(jiān)事會能真正起到監(jiān)督的作用。
三、盡可能地完善公司章程內(nèi)容使之切實(shí)可行
由于法律規(guī)定往往過于原則，在實(shí)際運(yùn)用中缺乏可操作性，公司章程自身要解決的問題就是將這些原則性的規(guī)定細(xì)化，使其具有可操作性。因此，制定一部規(guī)范、科學(xué)的公司章程會使公司及股東有章可循，避免股東之間發(fā)生糾紛。公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周全，規(guī)定得明確詳細(xì)，以免產(chǎn)生歧義。
1、法定記載事項(xiàng)必須予以載明。我國《公司法》第25條所規(guī)定的前十個(gè)方面的事項(xiàng)，都是公司得以設(shè)立和運(yùn)營所必不可少的，任何事項(xiàng)的遺漏，都會造成公司章程的無效，從而公司也就無法注冊登記。因此，在制定有限責(zé)任公司章程時(shí)，要特別注意將章程規(guī)定的內(nèi)容涵蓋所有必要記載事項(xiàng)。另外，關(guān)于這些必要記載事項(xiàng)的規(guī)定，還必須做到合法、真實(shí)、明確，內(nèi)容不得與《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定相違背。
2、任意記載事項(xiàng)必須合理合法。章程內(nèi)容是股東之間的約定，只要意思表示真實(shí)，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，就是合法有效的。因此，公司的章程應(yīng)充分考慮公司自身情況，將可以考慮到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細(xì)，對法律沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充。
公司章程怎么寫
一、公司宗旨和經(jīng)營范圍不明確
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司章程中的宗旨和經(jīng)營范圍若表述不清，容易導(dǎo)致公司未來擴(kuò)展業(yè)務(wù)時(shí)遭遇法律障礙。在公司設(shè)立時(shí)，若公司章程未能明確具體的經(jīng)營范圍，可能會在業(yè)務(wù)拓展中遇到監(jiān)管部門的質(zhì)疑，特別是在跨行業(yè)擴(kuò)展或業(yè)務(wù)發(fā)展方向不明確時(shí)，容易因不符合法定要求而面臨行政處罰或業(yè)務(wù)限制。此外，在股東和管理層對公司戰(zhàn)略方向產(chǎn)生分歧時(shí)，模糊的宗旨表述也可能成為爭議焦點(diǎn)。
規(guī)避策略：公司章程中的宗旨和經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)明確、具體，并與公司實(shí)際業(yè)務(wù)相符合。在確定宗旨時(shí)，必須考慮到公司長期發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)，同時(shí)避免過于寬泛或模糊的表述。公司可以在章程中詳細(xì)列出各項(xiàng)具體經(jīng)營業(yè)務(wù)，并對未來可能的業(yè)務(wù)拓展和變化預(yù)留適當(dāng)?shù)目臻g。這樣一來，在公司業(yè)務(wù)擴(kuò)展時(shí)既能夠順利適應(yīng)新業(yè)務(wù)，又避免了因章程描述模糊而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，確保章程中的表述符合公司設(shè)立時(shí)的法律要求，減少因行業(yè)或經(jīng)營領(lǐng)域不符合法定要求而帶來的問題。
二、股東權(quán)益與義務(wù)不清晰
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：股東是公司經(jīng)營的重要參與者，股東的權(quán)利與義務(wù)不清晰可能導(dǎo)致股東之間的利益沖突。尤其是在公司面臨經(jīng)營決策或財(cái)務(wù)分配時(shí)，模糊的股東權(quán)益規(guī)定會給公司帶來大量法律糾紛。例如，股東對公司利潤分配的比例、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、表決權(quán)的行使等沒有明確約定，可能導(dǎo)致股東間不信任，甚至引發(fā)股東訴訟。在股東離開或股權(quán)變更時(shí)，若未規(guī)定明確的退出機(jī)制，也可能導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的混亂。
規(guī)避策略：公司章程應(yīng)詳細(xì)規(guī)定股東的權(quán)益與義務(wù)，包括股東的表決權(quán)、利潤分配權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件與程序等。特別是股東會的決策規(guī)則，要根據(jù)股東人數(shù)及股東間的關(guān)系，設(shè)定合理的表決比例和決策機(jī)制。在股東權(quán)益保護(hù)方面，應(yīng)增加股東退出機(jī)制的相關(guān)條款，明確股東轉(zhuǎn)讓股份的條件，如是否優(yōu)先讓其他股東購買、股東轉(zhuǎn)讓的價(jià)格如何確定等。此外，針對不同類型的股東（如創(chuàng)始股東、投資者等），可以設(shè)定特別的權(quán)益保護(hù)條款，確保少數(shù)股東在公司治理中不會處于弱勢地位。通過這些詳細(xì)規(guī)定，避免因股東之間不明確的權(quán)責(zé)關(guān)系導(dǎo)致糾紛的發(fā)生。
三、董事會與管理層的權(quán)責(zé)不明確
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司章程未能對董事會和管理層的權(quán)責(zé)進(jìn)行明確劃分，可能導(dǎo)致管理權(quán)力的混亂和決策的低效。在實(shí)際操作中，若董事會與管理層的職能重疊或權(quán)力不清晰，可能會出現(xiàn)決策沖突、管理層失職或權(quán)力濫用的現(xiàn)象。例如，高級管理人員在未經(jīng)董事會同意的情況下作出決策，或董事會成員無視管理層的建議，導(dǎo)致公司業(yè)務(wù)方向混亂。管理層缺乏明確的責(zé)任制，也可能導(dǎo)致公司內(nèi)部矛盾激化，影響公司整體運(yùn)營效率。
規(guī)避策略：公司章程應(yīng)明確規(guī)定董事會和管理層的職權(quán)和責(zé)任。董事會主要負(fù)責(zé)公司的重大決策、戰(zhàn)略規(guī)劃和高層管理人員的選聘，而管理層則負(fù)責(zé)公司的日常運(yùn)營和執(zhí)行董事會的決策。在章程中，要清晰界定董事會的職權(quán)范圍，包括投資決策、企業(yè)并購、股東大會決策等；同時(shí)，管理層應(yīng)明確其職責(zé)，如日常經(jīng)營決策、財(cái)務(wù)管理、項(xiàng)目執(zhí)行等。對于重要事項(xiàng)，如資本運(yùn)作、項(xiàng)目投資等，必須經(jīng)過董事會審批，確保決策透明且符合法定程序。此外，章程還應(yīng)設(shè)定董事會成員的選任標(biāo)準(zhǔn)和任期，以及管理層的考核機(jī)制和績效評估標(biāo)準(zhǔn)，以確保公司治理結(jié)構(gòu)的順暢運(yùn)作。
四、股東變動及公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)問題
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：在公司運(yùn)營過程中，股東的變動是不可避免的。如果公司章程中未對股東變動進(jìn)行充分的規(guī)定，可能在股東退出、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股時(shí)引發(fā)不必要的爭議。例如，股東之間未能達(dá)成統(tǒng)一意見時(shí)，可能因?yàn)槿鄙倜鞔_的股東優(yōu)先購買權(quán)、轉(zhuǎn)讓審批程序等條款，導(dǎo)致股東權(quán)利的侵犯或股東間的矛盾。若公司章程未設(shè)定合理的股東變動機(jī)制，股東的變動可能影響公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而影響公司的治理結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致公司運(yùn)營不穩(wěn)定。
規(guī)避策略：公司章程應(yīng)對股東變動進(jìn)行明確規(guī)定，包括股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、程序及股東優(yōu)先購買權(quán)的安排。可以規(guī)定，股東在轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，其他股東有優(yōu)先購買的權(quán)利，或股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)過股東會的批準(zhǔn)。此外，章程中可以規(guī)定股東變動對公司治理結(jié)構(gòu)的影響，如股東變動時(shí)如何調(diào)整董事會成員、管理層的選任標(biāo)準(zhǔn)等。對于股東退出機(jī)制，也要明確規(guī)定退出的條件和程序，避免股東離開時(shí)出現(xiàn)不公平的利益分配或治理結(jié)構(gòu)的不穩(wěn)定。通過對股東變動及治理結(jié)構(gòu)的精心設(shè)計(jì)，可以減少股東變動帶來的風(fēng)險(xiǎn)，保障公司治理的長期穩(wěn)定。
五、違約與解散條款不清晰
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司在運(yùn)營過程中，若發(fā)生違約或解散的情況，章程中未明確相關(guān)條款，可能導(dǎo)致在發(fā)生糾紛時(shí)無法及時(shí)有效地解決問題。例如，若公司章程未明確規(guī)定公司解散的程序和清算方式，在股東意見分歧或公司經(jīng)營困難時(shí)，可能導(dǎo)致股東利益的嚴(yán)重?fù)p害，甚至引發(fā)股東訴訟。違約責(zé)任的缺失也可能導(dǎo)致公司在面臨合同履行問題時(shí)，無法及時(shí)采取措施來維護(hù)自己的利益。
規(guī)避策略：在章程中應(yīng)明確規(guī)定公司解散、破產(chǎn)清算的程序及各方責(zé)任。在公司解散時(shí)，章程應(yīng)設(shè)定股東會決議程序、清算人的選任、清算工作的具體步驟等，以確保公司解散后的各項(xiàng)事務(wù)能依法合規(guī)地處理。對于公司違約的情形，章程應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任及其賠償方式，避免在發(fā)生違約事件時(shí)因條款不清晰而產(chǎn)生爭議。章程中還可以規(guī)定，若公司未能履行合同義務(wù)，股東應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并設(shè)定違約的罰款條款或補(bǔ)償措施，以促使公司及其管理層履行約定。
六、稅務(wù)合規(guī)的忽視
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：如果公司章程中沒有考慮到稅務(wù)合規(guī)性，尤其是涉及股東分紅、資金往來等方面，可能導(dǎo)致公司面臨稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，甚至引發(fā)稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰。例如，公司章程中若未明確股東分紅時(shí)的稅務(wù)處理方式，可能導(dǎo)致分紅行為被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為不合規(guī)，進(jìn)而造成稅務(wù)成本的增加和罰款。此外，股東之間的資金往來、借款及其利息等，若未遵循稅法規(guī)定，也可能面臨稅務(wù)問題。
規(guī)避策略：在編寫公司章程時(shí)，應(yīng)充分考慮稅務(wù)合規(guī)的要求，特別是在股東分紅、股東借款、資本運(yùn)作等方面。章程中應(yīng)明確股東分紅的方式、分紅的時(shí)間節(jié)點(diǎn)及稅務(wù)處理的規(guī)定，以確保分紅行為符合稅務(wù)法律規(guī)定，避免因未依法繳納稅款而引發(fā)稅務(wù)糾紛。此外，章程中應(yīng)明確股東資金往來、貸款利息等事項(xiàng)的稅務(wù)合規(guī)性，避免因股東間的資金往來引起稅務(wù)問題。特別是跨境投資的公司，稅務(wù)合規(guī)尤為重要，需要考慮國際稅收法規(guī)及雙重征稅協(xié)議，確保公司在不同司法管轄區(qū)內(nèi)的稅務(wù)合規(guī)。
七、忽視公司未來可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司在制定章程時(shí)，若未考慮到未來可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，特別是涉及知識產(chǎn)權(quán)、勞動爭議等方面的法律問題，可能導(dǎo)致公司在運(yùn)營過程中遭遇法律訴訟，甚至影響公司的正常運(yùn)營。例如，若公司章程未明確知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和保護(hù)
措施，可能導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)的爭議和糾紛。若涉及勞動爭議，未明確員工權(quán)益保護(hù)的條款，也可能造成公司與員工之間的矛盾。
規(guī)避策略：公司章程應(yīng)提前預(yù)見到未來可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，并作出相應(yīng)的規(guī)定。例如，如果公司涉及技術(shù)研發(fā)、品牌管理等領(lǐng)域，應(yīng)在章程中明確知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、使用權(quán)及相關(guān)保護(hù)條款，避免未來因知識產(chǎn)權(quán)歸屬不清而引發(fā)糾紛。對于勞動爭議，應(yīng)在章程中設(shè)置與勞動法相關(guān)的條款，如員工福利、辭退程序、加班待遇等。此外，針對特定行業(yè)或地區(qū)的法律要求，章程中可以設(shè)定額外的合規(guī)條款，確保公司在未來發(fā)展過程中能夠有效規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。
八、股東會的決策程序不規(guī)范
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：股東會作為公司最高決策機(jī)構(gòu)，其決策程序若不規(guī)范，可能導(dǎo)致公司治理的混亂。若章程未明確股東會的召開程序、表決方式和決策機(jī)制，可能導(dǎo)致決策效率低下、股東利益受損。例如，股東會未規(guī)定明確的表決比例，可能導(dǎo)致部分股東濫用權(quán)力，或出現(xiàn)少數(shù)股東不尊重多數(shù)股東決策的情況。
規(guī)避策略：在公司章程中，應(yīng)清晰規(guī)定股東會的召開頻率、決策程序和表決規(guī)則。對重大決策事項(xiàng)，如公司擴(kuò)展、資本增減、股東變動等，應(yīng)設(shè)定特別表決程序，確保所有股東在重大決策中有平等的發(fā)言權(quán)。同時(shí)，章程可以規(guī)定股東會議的召集人和主持人、表決票數(shù)的計(jì)票方式及權(quán)利保障，確保股東會決策公正透明，避免因決策程序不規(guī)范而導(dǎo)致的爭議。
九、股東利益保護(hù)機(jī)制不足
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司章程若未設(shè)立有效的股東利益保護(hù)機(jī)制，特別是針對少數(shù)股東的利益保護(hù)，可能導(dǎo)致股東間不平衡的利益分配，甚至引發(fā)股東訴訟。例如，股東會決策不公，少數(shù)股東的利益無法有效保護(hù)，可能導(dǎo)致股東之間的矛盾升級。
規(guī)避策略：公司章程應(yīng)明確設(shè)定股東權(quán)益保護(hù)條款，包括少數(shù)股東的特別保護(hù)措施。例如，在某些特定情況下，少數(shù)股東應(yīng)享有否決權(quán)或表決權(quán)保護(hù)，防止大股東操縱決策。同時(shí)，可以設(shè)定相關(guān)的股東利益爭議解決機(jī)制，確保股東的合法權(quán)益不被侵犯。此外，章程中應(yīng)規(guī)定股東在股東會、董事會中的表決權(quán)重和機(jī)制，避免少數(shù)股東權(quán)益被忽視。
十、與法律法規(guī)不符
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：公司章程若不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，可能導(dǎo)致章程無效或部分條款無效，甚至可能導(dǎo)致監(jiān)管部門的處罰或公司面臨訴訟。未遵循公司法、稅法等相關(guān)法律法規(guī)的章程內(nèi)容，容易導(dǎo)致法律糾紛和責(zé)任追究。
規(guī)避策略：公司在編寫章程時(shí)，應(yīng)確保其內(nèi)容完全符合當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)。特別是在涉及公司法、稅法、勞動法等方面時(shí)，要確保章程條款與國家法律一致。為了避免不合規(guī)的情況，可以聘請專業(yè)律師進(jìn)行審查，確保章程符合法律要求，避免后期因章程無效而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，章程還應(yīng)定期更新，以應(yīng)對法律法規(guī)的變化，保持公司的合法合規(guī)運(yùn)營。
綜上所述，公司章程作為公司治理的基礎(chǔ)性法律文件，對公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)、股東關(guān)系、管理機(jī)制等方面具有深遠(yuǎn)影響。在編寫公司章程時(shí)，必須充分考慮到法律合規(guī)、股東利益、公司運(yùn)營等多個(gè)方面，盡量避免潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。建議公司在編寫章程時(shí)，應(yīng)結(jié)合實(shí)際經(jīng)營需要，并在專業(yè)律師的指導(dǎo)下進(jìn)行審慎設(shè)計(jì)，以確保公司未來的順利運(yùn)營。如果你在實(shí)際操作中遇到具體問題或案例，隨時(shí)可以咨詢專業(yè)法律服務(wù)，以確保章程的有效性和公司運(yùn)營的合規(guī)性。
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